09年自考知识产权法模拟试题及答案(三)

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第一部分选择题

一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）

在每小题列出的4个选项中只有一个选项是符合题目要求的。请将正确选项前的字母填在题后的括号内。

1．国际上第一部专利法（关于知识产权保护的法律规范）是【】

A．英国的《垄断法规》；B．英国的《安娜法令》；

C．美国的《专利法》；D．日本的《专利法》。

2．著作权与所有权同为绝对权，因此【】

A．两者的义务主体均是除权利主体以个的不特定人；

B．前者的义务主体不特定，而后者的义务主体特定；

C．前者的义务主体特定，而后者的义务主体不特定；

D．两者的义务主体均特定。

3．著作权与商标权的主要区别是【】

A．前者只是财产权，而后者同时包括财产权人身权利；

B．前者的客体是无形物，后者的客体是有形物；

C．前者具有时间限制，而后者没有时间限制；

D．前者同时包括财产权和人身权，而后者只是财产权。

4．著作权与专利权虽然同属于知识产权范围，但【】

A．前者没有时间限制，而后者具有严格的时间限制；

B．前者必须经审查才能取得，后者实行自动取得；

C．前者涉及文学艺术领域，后者涉及工业产权领域；

D．著作权强调新颖性，专利权却强调实用性。

5．以下诸作品中，属于汇编作品的是【】

A．《人民日报》；B．《洪湖赤卫队》；

C．法院的判决书；D．《少年维特之烦恼》。

6．以下诸命题中，正确的选项是【】

A．除自然人外，其他人不可能成为作者；

B．直接创作作品的自然人，一定是作者；

C．自然人、法人或者其他组织都可以成为作者；

D．只有在已发表作品上署名的人才是作者。

7．著作权领域作品的可复制性，实际上【】

A．就是作品必须以有形物质载体固定；

B．应是作品能够印刷方式印制；

C．是指作品能够被人们感知并再现出来；

D．就是排斥口述作品。

8．以下诸选项中，属于图形作品的是【】

A．电视机电路图；B．马路边的禁止通行标牌；

B．电视机的外观；D．电视台播放的节目。

9．表演者使用他人未发表作品进行表演时，【】

Ａ．不必经著作权人许可，但应当向著作权人支付报酬；

Ｂ．不必经著作权人许可，也不必向著作权人支付报酬；

Ｃ．应经著作权人许可，但不必向著作权人支付报酬；

Ｄ．应经著作权人许可，也应当向著作权人支付报酬。

10．以下诸选项中，可以作为权利质标的的是【】

Ａ．著作权中的财产权；Ｂ．著作权中的人身权；

Ｂ．作品载体所有权；Ｄ．作品原件。

11．录像制作者使用他人已发表作品制作录像制品，【】

A．可以不经著作权人许可，但应当向其支付报酬；

B．不必经著作权许可，也不必向其支付报酬；

C．应经著作权人许可，并应向其支付报酬；

D．应经著作权人许可，但不必向其支付报酬。

12．我国专利法实施细则将“外观设计”定义为【】

A．对产品的构造、形状、色彩及其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计；

B．对产品的形状、色彩及其构造所作出的富有美感并适于工业上应用的新技术；

C．对产品的形状、色彩、图案及其结合所提出的新的技术方案；

D．对产品的形状、色彩、图案及其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。

13．以下诸对象中，可以被授予专利权的是【】

A．科学发现；

B．疾病的诊断和治疗方法；

C．动物的培养方法；

D．用原子核变换方法获得的物质。

14．利用独一无二的自然条件所完成的发明，不具有【】

A．新颖性；B．创造性；

C．实用性；D．稳定性。

15．专利申请文件中的“发明人”一栏只能填写【】

A．自然人姓名；B．法人名称；

C．组织名称；D．国家名称。

16．《专利法》第二修正案规定，在专利权无效宣告程序中，专利复审委员会【】

A．对发明专利权作出的决定是终局性的；

B．对实用新型和外观设计专利权作出的决定是终局性的；

C．对三种专利权作决定均是终局性的

D．对三种专利权作出的决定均是非终局性的。

17．专利权是公民、法人或者其他组织在一定期限内对发明创造依法享有的独占权。就专利权而言，以下诸命题中，正确的选项是【】

A．专利权只是一种财产权，不具有人身权的内容；

B．专利权同时具有财产权和人身权性质的内容；

C．专利权只是一种人身权，不具有财产权的内容；

D．专利权是一种具有人身性质的财产权。

18．被许可方有权在合同约定的时间和地域范围内，按合同约定的使用方式实施专利，与此同时，专利权人不仅自己可以实施该专利，而且可以再许可第三人实施。该许可证是【】

A．独占许可证；B．独家许可证；

C．普通许可证；D．特别许可证。

19．先用权人对产品的制造行为或者对方法的使用行为必须发生在【】

A．专利申请日前；B．专利申请日当天；

C．专利申请日后；D．专利申请文件公布前。

20．商品名称与商标的关系可以被表述为【】

A．商品名称都不能作商标；

B．商品名称与商标是一致的；

C．商品的通用名称不能作商标；

D．本商品或者服务的通用名称不能作商标。

21．1904年，清政府颁布了我国历史上的第一部商标法规，即【】

A．《商标注册试办章程》；

B．《商标注册暂行规定》；

C．《商标注册暂行条例》；

D．《商标管理暂行章程》。

22．甲乙两人于同一天分别就其商标“猎峰”申请注册使用在第25类的靴、鞋和拖鞋上，但甲的商标于1995年开始使用，乙的于1998年开始使用。根据我国商标法规定，决定甲乙取得注册商标专用权应依据的原则是【】

A．自愿注册原则；B．注册原则；

C．先申请原则；D．先使用原则。

23．商标注册申请人申报的使用商标的商品【】

A．不得超出核准或者登记的经营范围；

B．不得超出其生产经营的范围；

C．不得超出其生产能力的范围；

D．不得超出《商品或者服务国际分类表》的范围。

24．以下诸选项中，不符合商标法规定的是【】

A．“美利坚”牌手表；B．“联盟”牌手表；

C．“多国”牌手表；D．“强国”牌手表。

25．以下诸选项中，不符合商标法规定的是【】

A．“月亮”牌服装；B．“明月”牌服装；

C．“新月”牌服装；D．“圆月”牌服装。

26．以下诸命题中，符合商标法规定的是【】

A．对注册不当商标，只有商标局能够撤销；

B．对注册不当商标，商标局可依职权撤销；

C．对注册不当商标，只有商标评审委员会有权撤销；

D．对注册不当商标，商标评审委员会可依职权撤销。

27．注册商标所有人提出续展注册申请的时间是【】

A．注册商标有效期内的任何时间；

B．注册商标保护期届满后的任何时间；

C．注册商标保护期届满之日的前后各6个月时间；

D．注册商标保护期届满之日的前后各12个月时间。

28．在商标标识上做上标记“??”，表示该商标是【】

A．未注册商标；B．注册商标；

C．证明商标；D．集体商标。

29．以下诸选项中，侵犯他人注册商标专用权的是【】

A．未经注册商标所有人许可，在商品上使用注册商标；

B．未经注册商标所有人许可，在服务上使用注册商标；

C．未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用注册商标；

D．未经注册商标所有人许可，在自己创作的作品中使用注册商标。

30．学理上将企业名称权界定为【】

A．一种单纯的财产权；

B．一种单纯的人格权；

C．一种具有人格权性质的财产权；

D．一种具有财产权性质的人格权；

二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）

在每小题列出的5个选项中有二个至五个选项是符合题目要求的，请将正确选项前的字母填在题后的括号内。多选、少选、错选均无分。

31．以下诸选项中，属于货源标志的有【】

A．“中国”制造；B．“哈蜜”瓜；

C．“孝感”麻糖；D．“武汉”制造；

E．“金华”火腿肠。

32．以下诸选项中，属于经营秘密的有【】

A．企业的经营方法；B．公司的管理经验；

C．企业的产销策略；D．商场的货源情报；

E．产品的设计图纸。

33．注册商标所有人申请认定驰名商标，应当提交的证明文件有【】

A．使用该商标的商品在中国的销售量及销售区域；

B．使用该商标的商品近3年来的主要经济指标；

C．使用该商标的商品在外国的销售量及销售区域；

D．该商标的广告发布情况；

E．该商标最早使用及连续使用的时间。

34．发明或者实用新型若不具有实用性，就不能取得专利权。以下诸选项中，使发明或者实用新型不具有实用性的有【】

A．技术方案不可再现；

B．缺乏技术手段；

C．违反自然规律；

D．技术方案不可复制；

E．不能产生积极的效果。

35．以下诸对象中，属于职务作品的有【】

A．教师按照教学安排给学生出的考试试卷；

B．秘书给领导人写的讲话稿；

C．公民为执行本单位的工作任何而创作的作品；

D．下级单位给上级单位呈交的工作报告
E．主要利用公司的物质技术条件创作，并由公司承担责任的计算机软件。

第二部分非选择题

三、简答题（本大题共4小题，每小题5分，共20分）

36．不正当竞争行为。

37．著作权合理使用制度。

38．优先权制度。

39．注册商标专用权的争议。

四、论述题（本大题共10分）

40．注册商标专用权的效力范围。

五、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）

41．乙的作品与甲在先创作并已发表的作品基本相同。甲在某期刊上发现乙的作品后，便认为乙的作品是对其作品的抄袭，于是就此与乙交涉。请问：乙如何维护自己的权利？

42．甲于1990年始在第20类的家俱上使用“温馨”商标，但一直未申请注册。1994年9月15日，乙将其尚未使用的“温馨”商标向商标局提出注册申请，使用的商品也是第20类的家俱上。

问题一：乙的商标能否被核准注册？为什么？

问题二：若乙的商标被核准注册后，甲能否在家俱上继续使用其“温馨”商标？为什么？

问题三：如何协调商标的注册与使用之间的关系，才能更好地发挥商标的作用？

43．甲未经专利申请人乙的许可，将其从乙处盗取的实用新型技术付诸实施，并公开在市场上销售。

问题一：乙如何保护自己的合法权益？详细说明。

问题二：乙的该项技术能否取得专利权？说明理由。

参考答案

一、单项选择题

1．A；2．A；3．D；4．C；5．A；6．C；7．C；8．A；9．D；10．A；11．C；12．D；13．C；14．C；15．A；16．D；17．A；18．C；19．A；20．D；21．A；22．D；23．A；24．A；25．C；26．B；27．C；28．B；29．C；30．D。

二、多项选择题

1．AD；2．ABCD；3．ABCDE；4．ABCDE；5．CE。

三、简答题（本大题共4小题，每小题5分，共20分）

36．不正当竞争行为。

答：不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。

不正当竞争行为有以下特点：（1）它发生于竞争活动中；（2）违反了骗子、公正原则；（3）它扰乱社会经济秩序的危害后果。

37．著作权合理使用。

答：合理使用是指在特定条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。

根据我国著作权法第22条的规定，合理使用必须具备以下几个条件：（1）被使用的对象应为已发表作品；（2）使用的目的应为非营业性的；（3）使用他人作品时，不得侵犯著作权人的其他权利。

38．优先权。

答：专利申请人就其发明创造提出专利申请后，在法定期限内再次就相同主题的发明创造提出专利申请的，根据有关法律规定，此次申请以第一次申请的日期为申请日。专利申请人依法享有的这种权利就是优先权。

以不同的标准看，它可分为国际优先权和国内优先权、单项优先权和多项优先权。

优先权不能自动产生。得由申请人提出请求，经各国的专利主管机关审批，符合条件的，则可取得该项权利。

39．注册商标专用权的争议。

答：注册商标的争议，是指两个或者两个以上的注册商标所有人就注册商标专用权所发生的争执；或者是指在先注册商标所有人就他人的在后注册商标就专用权问题发生的争执。

对注册商标进行争议应当符合以下条件：（1）争议人应是在先注册商标所有人；（2）提起争议的时间应在自被争议注册商标被核准注册之日起1年内；（3）争议理由应是：被争议商标与被争议商标相同或者相近似，而且被核定使用的商品（或者服务）为同一种或者类似，但已经过异议程序被驳回的理由不得再作为争议理由；（4）争议请求书应当由商标评审委员会受理并审查。

被争议注册商标被撤销的，视为自始无效。

四、论述题（本大题共10分）

40．注册商标专用权的效力范围。

答案要点：

（1）阐述注册商标专用权的基本含义；

（2）根据商标法的规定，说明注册商标专用权的效力范围的一般指向；

（3）说明注册商标专用权人行使其专用权的有效范围；

（4）说明注册商标专用权对第三人的制约作用范围。

（5）说明驰名商标的特别效力范围。

五、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）

41．乙的作品与甲在先创作并已发表的作品基本相同。甲在某期刊上发现乙的作品后，便认为乙的作品是对其作品的抄袭，于是就此与乙交涉。请问：乙如何维护自己的权利？

答：独创性是衡量作品能否依法产生著作权的实质条件，即只有具有独创性的作品才能依法产生著作权，受法律保护。因此乙维护自己权利的措施主要是举证证明作品是自己独立创作完成的：（1）举证证明自己的作品虽然在甲的作品之后发表，但却创作完成在先。这一主张若能成立，乙的权利就能得以最充分的维护。（2）虽然自己的作品创作在后且发表在后，但若能举证证明自己从未见过甲的作品，乙的权利也能得到保障。（3）虽然自己的作品创作在后且发表在后，且乙的确见过甲的作品，但举证证明自己决没有抄袭、剽窃、复制甲的作品，而只是自己使用与甲在创作作品时所使用的相同创作源，或者相同的资料、相同的人物、相同的事件等，两作品的相同或者相似只是一种偶然或者巧合，如甲以某景点或者景物为背景拍摄了一幅摄影作品，乙认为该景点或者景物很好，就在相同的地点以相同景点或景物为背景拍摄了一幅基本相同的作品。

如果这些方面均不能成立，那么，乙的权利难以受得保护。

42．甲于1990年始在第20类的家俱上使用“温馨”商标，但一直未申请注册。1994年9月15日，乙将其尚未使用的“温馨商标向商标局提出注册申请，使用的商品也是第20类的家俱上。

问题一：乙的商标能否被核准注册？为什么？

问题二：若乙的商标被核准注册后，甲能否在家俱上继续使用其“温馨”商标？为什么？

问题三：如何协调商标的注册与使用之间的关系，才能更好地发挥商标的作用？

答：

问题一：乙的商标能否被核准注册，应当分以下情形进行讨论：
         
1．若出现下列情形之一，乙的商标则不能被准注册：

（a)他人在家俱及其类似商品上享有对“温馨”商标的专用权；

（b）他人在家俱及其类似商品上的注册商标“温馨”因违反商标法第30条第（一）、（二）和（三）项第31条的规定而被依法撤销或者注册销尚未超过一年；

（c）乙申请注册的“温馨”商标是盗用他人的姓名，即构成对他人姓名权的侵犯；

（d）乙的申请人资格不符合商标法的规定，或者乙申请使用商标“温馨”的商品家俱超出了其被核准经营的范围。

2．只有在不出现上述（a）、（b）、（C）和（d）的情形下，乙的商标才可能被核准注册。

问题二：乙的商标被核准注册后，甲不能继续在家俱上使用“温馨”商标，因为乙的注册商标专用权的对外效力使得甲不得在与乙之注册商标被核定使用的商品（家俱）同上种商品上使用与其注册商标相同的商标。但是，甲可以在与家俱不相同且不类似的其他商品或者服务上继续使用“温馨”商标，而且还可以将其申请注册。

问题三：协调商标注册与使用之间的关系，应当遵循以下基本原则，才能更好地发挥商标的作用：

1．单纯就一个申请人而言，不论其申请注册的商标是否已经使用，只要其打算使用，且符合商标法的规定，即可被核准注册。此项原则强调“只有注册商标才能产生专用权”。

2．两个或者两个以上的申请人，在同一种商品（服务）或者类似商品（服务）上，以相同商标或者近似商标申请注册的，不论其申请日的先后，均初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。此项原则强调“商标的价值在于区别商品或者服务的不同来源，而在工商业活动中使用商标是实现其商标价值的唯一有效方式”。

3．两上或者两个以上的申请人，在同一种商品（服务）或者类似商品（服务）上，以相同或者近似商标申请注册，且同日使用或者均未使用的，初步审定并公告申请在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。若申请日相同的，则由商标局通知申请人在指定的时间内协商，并通知商标局。商标局将依协商约定的结果，核准注册；逾期不能达成协议或者达成协议后返悔的，则在商标局的主持下，由诸申请人抽捡决定，或者由商标局依具体情况裁定。此项原则强调“效率优先，兼顾公平”。

4．未使用人将他人已经使用的商标抢先申请注册，且在先使用人已请求商标评审委员会撤销该项注册，而注册人又不能证明其出于善意的，则商标评审委员会应当依法撤销该商标。此项原则强调“诚实信用原则”。

43．甲未经专利申请人乙的许可，将其从乙处盗取的实用新型技术付诸实施，并公开在市场上销售。

问题一：乙如何保护自己的合法权益？详细说明。

问题二：乙的该项技术能否取得专利权？说明理由。

答：

问题一：乙可以根据《反不正当竞争法》主张甲侵犯了其技术秘密权，要求甲停止侵害，赔偿损失。与此同时，乙应尽可能快地向国务院专利行政部门提出专利申请。

问题二：乙的该项技术能否取得专利权，应视具体情况而定。

（1）甲的公开实施行为超过6个月才被乙发现的，乙的该项技术将不能获得专利权，因为它已超过我国专利法第24条规定的宽限期，丧失专利法要求的新颖性。

（2）甲的公开实施行为尚未超过6个月即被乙发现的，乙就应当在自甲公开泄露其技术内容之日起6个月内立即提出专利申请，以保证其新颖性。此时，乙的该项技术若还能符合专利法规定的其他条件，则可能获得专利权；否则，无论如何不能获得专利权。